Maternità surrogata, l’Italia rischia la condanna di Strasburgo

La prevalenza dell’interesse del minore su ogni altro principio

La priorità dell’interesse del minore su ogni altro principio è confermata dal fatto che esso è espresso, con l’ampiezza sopra indicata, in un accordo internazionale ratificato da tutti gli Stati membri delle Nazioni Unite, esclusi solo gli Stati Uniti, di modo che esso si configura come un principio non solo di ordine pubblico internazionale dal punto di vista del diritto internazionale privato italiano, ma anche dal punto di vista dello stesso diritto internazionale, in cui è principio di diritto imperativo o, come si suol dire, di jus cogens. Di qui il monito del parere di Strasburgo ad osservarlo in ogni circostanza non in astratto, ma con specifico riferimento ad ogni singola fattispecie.

La registrazione del documento di filiazione

Significa questo che in ogni circostanza deve registrarsi il documento di filiazione come registrato nello Stato estero di nascita del bambino? La Corte di Strasburgo, dopo un esame comparato della legislazione degli Stati membri del Consiglio d'Europa, che esprimono differenze di vedute quanto alla maternità surrogata, non esclude che ogni Stato, nell’ambito del margine di apprezzamento di cui dispone, adotti una modalità diversa dalla trascrizione dell’atto straniero, a condizione però che tale soluzione sia equivalente ed effettiva nel riconoscere un rapporto di filiazione tra il bambino e la madre intenzionale dichiarata nell’atto straniero. E la ravvisa nella adozione del bambino da parte della madre intenzionale, dato che essa riconosce un legame di filiazione e produce effetti della stessa natura della trascrizione dell’atto di nascita straniero.

Le condizioni stringenti dell’adozione

A condizione però che l’adozione prevista dal diritto interno garantisca l’effettività e la rapidità di attuazione conforme all’interesse superiore del bambino, contro il quale militerebbe una decisione che non abbia effettività e rapidità di attuazione idonee ad evitare che il minore sia a lungo nell’incertezza giuridica quanto al legame di filiazione con la madre intenzionale. Risponde la legislazione italiana sull’adozione a questi criteri indicati dalla Corte di Strasburgo? Anche nel caso in cui la madre intenzionale sia una persona dello stesso sesso del padre?

Il rischio condanna per l’Italia

Alla Consulta di pronunciarsi in proposito, tenendo presente che se non fosse il caso e nonostante ciò non venisse dichiarata incostituzionale la legge italiana, la Corte costituzionale si troverebbe in contrasto con la sua giurisprudenza espressa nella sentenza n. 348 del 2007 secondo la quale l’interpretazione della Corte di Strasburgo funge da parametro di legittimità costituzionale. E lo Stato italiano sarebbe esposto a una possibile condanna a Strasburgo per violazione dell’articolo 8 della Cedu.

*giudice della corte internazionale di giustizia